令和2年7月1日に下記ケース①及びケース②の保証契約を締結した場合に関する次の1から4までの記述のうち、民法の規定によれば、正しいものはどれか。

（ケース①）
個人Ａが金融機関Ｂから事業資金として1,000万円を借り入れ、ＣがＢとの間で当該債務に係る保証契約を締結した場合

（ケース②）
個人Ａが建物所有者Ｄと居住目的の建物賃貸借契約を締結し、ＥがＤとの間で当該賃貸借契約に基づくＡの一切の債務に係る保証契約を締結した場合

１．ケース①の保証契約は、口頭による合意でも有効であるが、ケース②の保証契約は、書面でしなければ効力を生じない。

２．ケース①の保証契約は、Ｃが個人でも法人でも極度額を定める必要はないが、ケース②の保証契約は、Ｅが個人でも法人でも極度額を定めなければ効力を生じない。

３．ケース①及びケース②の保証契約がいずれも連帯保証契約である場合、ＢがＣに債務の履行を請求したときはＣは催告の抗弁を主張することができるが、ＤがＥに債務の履行を請求したときはＥは催告の抗弁を主張することができない。

４．保証人が保証契約締結の日前1箇月以内に公正証書で保証債務を履行する意思を表示していない場合、ケース①のＣがＡの事業に関与しない個人であるときはケース①の保証契約は効力を生じないが、ケース②の保証契約は有効である。

【答え：４】

１・・・誤り

【ケース①：普通の保証契約】
ケース①は、普通の保証契約です。
保証契約は、「書面（電磁的記録も含む」で合意しなければ無効となります。
よって、口頭での合意は有効ではないので誤りです。

【ケース②：根保証契約】
ケース②は、根保証契約と呼ばれるもので、１度の契約でその後に発生する債務までも保証させるものです。
今回の問題文でいうと、「ＥがＤとの間で当該賃貸借契約に基づくＡの一切の債務」となっているので、単なる賃料債務だけでなく、原状回復義務等も含まれます。
そして、根保証契約も、普通の保証契約と同様、書面でしなければ効力を生じません。
この点は正しいです。
ケース①が誤りなので、本肢は誤りです。

２・・・誤り

極度額とは、保証人が支払うべき債務の上限のことです。
例えば、極度額1000万円であれば、主たる債務者の債務が2000万円になろうが1億円になろうが、保証人は、1000万円だけ責任を負うだけです。

【ケース①：普通の保証契約】
普通の保証契約は、1000万円とその利息位で、保証人が責任を負う金額はおおよそ把握できます。
そのため、極度額は設定する必要はありません。これは「個人」も「法人」も同じです。
よって、正しいです。

【ケース②：根保証契約】
根保証契約については、債務が限定されていないので、ドンドン膨らむ可能性があります。
例えば、家賃を１年滞納したら、保証人が想定しない金額の責任を負うことにもなりかねません。
そのため、「個人が保証人となる」根保証契約では、極度額を設定しなければなりません。
ただし、「法人が保証人となる」根保証契約は、個人のようには保護されず、上記ルールは適用されません。そのため、極度額を設定しなくてもよいです。
よって、誤りです。

３・・・誤り

連帯保証の保証人は「催告の抗弁権」も「検索の抗弁権」もありません。
これは「普通の保証契約（ケース①）」も「根保証契約（ケース②）」も同じです。
そのため、ＣとＥも、債権者から履行の請求を受けたときに、「先に主たる債務者から催告してください！」と請求することはできません。

４・・・正しい

【ケース①：普通の保証契約】
事業用の貸金債務について、個人（経営者等は除く）が保証契約や根保証契約を締結しようとするときは、契約前1ヶ月以内に公正証書によって「事業用の貸金債務について保証人になります！」という意思表示をしないと、事業用の貸金債務の保証人にはなれません。
保証人が保証契約締結の日前の1か月以内に公正証書で保証債務を履行する意思を表示していない場合、ＣがＡの事業に関与しない個人（＝経営者等に該当しない個人）であるときは、保証契約は効力を生じません。
よって、正しいです。

【ケース②：根保証契約】
ケース②は「事業用の貸金債務」ではないので、上記ルールは適用されません。
そのため、保証人が保証契約締結の日前1箇月以内に公正証書で保証債務を履行する意思を表示していない場合であっても保証契約は有効です。
よって、正しいです。

令和２年（2020年）10月試験分：宅建試験・過去問